Wat gebeurt er in de precontractuele fase?

Dit is de fase voorafgaand aan het sluiten van het contract. Partijen onderhandelen om tot een overeenkomst te komen en wisselen informatie uit. In deze fase komen twee partijen dichter tot elkaar. Ze beginnen met elkaar niets verschuldigd te zijn (vrijheid-blijheid) en hun relatie ontwikkelt zich tot partijen bij een koopovereenkomst (kunnen niet meer zonder kleerscheuren van elkaar af). Er worden vaak verschillende stadia onderscheiden:

• Eerste stadium: De onderhandelingen verkeren in een stadium waarbij op basis van het beginsel van contractvrijheid het afbreken van de onderhandelingen geoorloofd is. De partij die afbreekt hoeft geen schadevergoeding te betalen;
• Tweede stadium: Partijen zijn zover in de onderhandelingen gevorderd, dat het beëindigen van de onderhandelingen tot schade bij de andere partij zou leiden. Partijen mochten over en weer erop vertrouwen dat uit de onderhandelingen een contract zou voortvloeien. Hierbij kan de afbrekende partij gehouden zijn tot schadevergoeding of tot de plicht om de onderhandelingen (te goeder trouw) voort te zetten.

Uitgangspunt is contractvrijheid: partijen zijn in beginsel vrij ten opzichte van elkaar om al dan niet het overnamecontract aan te gaan. Ga je praten, dan neem je de fatsoensplicht op te goeder trouw te onderhandelen en schend je die plicht, dan moet je vergoeden, je wordt schadeplichtig. In het uiterste geval (afhankelijk van de gegeven omstandigheden en de verwachtingen die partijen over en weer redelijkwijs mogen hebben en elkaars gerechtvaardigde belangen) zijn de gesprekken zodanig gevorderd dat partijen aan elkaar zijn gebonden zonder dat een contract is getekend.